注冊商標時(shí)該選擇彩色還是黑色？

目前來(lái)說(shuō)，在我國注冊商標如果沒(méi)有上述我提到的幾種特殊情形，無(wú)論是從保護還是實(shí)際使用，申請黑白商標都是較優(yōu)選擇。 歐盟關(guān)于黑白商標保護范圍的共同實(shí)踐做法雖然代表了未來(lái)的發(fā)展趨勢，但是真要落地到我國的知識產(chǎn)權領(lǐng)域還需時(shí)日。

一、引子

近日接到不少朋友詢(xún)問(wèn)：注冊了黑色（彩色）商標，我能用彩色（黑白）的嗎？注冊商標的顏色是紫色，現在我想改成別的顏色可以嗎？由此看來(lái)，很多人對于怎么樣正確使用注冊商標還是存在不少疑問(wèn)的。今天我們一起來(lái)看指定顏色商標和黑白商標注冊的區別以及國際趨勢。

二、法律如何規定

首先，對于這個(gè)問(wèn)題商標法有如下規定：

第四十四條 使用注冊商標，有下列行為之一的，由商標局責令限期改正或者撤銷(xiāo)其注冊商標：

（一）自行改變注冊商標的；

（二）自行改變注冊商標的注冊人名義、地址或者其他注冊事項的；

（三）自行轉讓注冊商標的；

（四）連續三年停止使用的。

【 新商標法（2014.5.1起施行）

第四十九條 商標注冊人在使用注冊商標的過(guò)程中，自行改變注冊商標、注冊人名義、地址或者其他注冊事項的，由地方工商行政管理部門(mén)責令限期改正；期滿(mǎn)不改正的，由商標局撤銷(xiāo)其注冊商標。

注冊商標成為其核定使用的商品的通用名稱(chēng)或者沒(méi)有正當理由連續三年不使用的，任何單位或者個(gè)人可以向商標局申請撤銷(xiāo)該注冊商標。商標局應當自收到申請之日起九個(gè)月內做出決定。有特殊情況需要延長(cháng)的，經(jīng)國務(wù)院工商行政管理部門(mén)批準，可以延長(cháng)三個(gè)月。

也就是說(shuō)，根據商標法規定，在使用注冊商標過(guò)程中，商標注冊人不得自行改變注冊商標，否則國家商標局將責令限期改正，情節嚴重者甚至會(huì )撤銷(xiāo)注冊商標。

此處的“改變注冊商標”自然包括改變注冊商標指定的顏色。商標的使用必須同注冊完全一致，如果申請注冊了彩色商標并指定顏色，在實(shí)際使用中必須采用與注冊商標指定的顏色或顏色組合；

而黑白商標或不指定顏色的彩色商標則被視為不限定顏色。也就是說(shuō)，申請注冊黑白商標或不指定顏色的彩色商標，在實(shí)際使用中可以采用任意顏色。

三、申請黑白商標有利還是彩色商標有利？

目前中國實(shí)踐中做法是大多數情況下申請黑白商標，原因在于第二點(diǎn)提到的法律規定，即商標的使用必須同注冊完全一致，如果申請注冊了彩色商標，在實(shí)際使用中必須采用與注冊相同的顏色或顏色組合；而黑白商標則被視為不限定顏色。因此，申請注冊黑白商標，在實(shí)際使用中可以采用任意顏色，相比而言更為靈活。

提示：并非所有商標申請都非得采用黑白商標，主要有如下情況

1、產(chǎn)品特性需要：如涂料、彩色畫(huà)筆等，通過(guò)彩色商標的展現更能符合產(chǎn)品特性和形成品牌效應。

2、已經(jīng)在公眾心中形成一定影響的標志或人物：顏色的結合已經(jīng)成為了該標志或人物不可缺少的部分，假設未被注冊但極具影響的麥當勞黃色M標志和綠色忍者神龜的形象。

3、還有一點(diǎn)，如果商標本身的設計過(guò)于簡(jiǎn)單，以黑白形式申請注冊有可能會(huì )被駁回。這種情況下以彩色形式申請可以增加商標注冊的成功機率。

四、歐美最近實(shí)踐趨勢：“關(guān)于黑白商標保護范圍的共同實(shí)踐做法的公報”之“真實(shí)使用”

2014年4月，歐盟內部市場(chǎng)協(xié)調局（Office for Harmonization in the Internal Market, 英文縮寫(xiě)“OHIM”）在其官方網(wǎng)站上發(fā)布了題為“關(guān)于黑白商標保護范圍的共同實(shí)踐做法的公報”的新聞公告。

根據本次我們談的主題，我僅就其中的一點(diǎn)，即“商標的真實(shí)使用”和大家做一個(gè)溝通。

為達成上述共同實(shí)踐做法，參與的各知識產(chǎn)權局就以下三個(gè)對于處理黑白商標而言十分重要的問(wèn)題進(jìn)行了深入分析，其中之一就是：

如果注冊的商標是黑白/灰色而使用的是該商標的彩色版本（反之亦然），是否能夠構成對商標的“真實(shí)使用”？

共同實(shí)踐做法：

只要滿(mǎn)足下列各項要求，僅在顏色上做出變化并不會(huì )影響商標的顯著(zhù)特征：

a)文字/圖形要素重合，且上述要素是主要顯著(zhù)要素；

b)色調對比度保持了一致；

c)顏色或顏色組合自身并不具備顯著(zhù)特征；且

d) 顏色不是商標整體顯著(zhù)性的主要影響因素。

對于是否構成真實(shí)使用這一問(wèn)題，適用于黑白商標的判斷原則也適用于灰色商標。

新共同實(shí)踐做法似乎明確了，注冊五年以上的黑白商標現在可能面臨較大的商標被撤銷(xiāo)風(fēng)險，因為如果商標以顏色方式使用將不認定是該（黑白）商標的使用。

我國法條依據：新《商標法》明確規定，“沒(méi)有正當理由連續三年不使用的，任何單位或者個(gè)人可以向商標局申請撤銷(xiāo)該注冊商標�！鄙虡司值某蜂N(xiāo)決定也要在9個(gè)月內作出，有特殊情況可延長(cháng)6個(gè)月，且一年內不予核準與該商標相同或者近似的商標注冊申請。

五、結語(yǔ)

目前來(lái)說(shuō)，在我國注冊商標如果沒(méi)有上述我提到的幾種特殊情形，無(wú)論是從保護還是實(shí)際使用，申請黑白商標都是較優(yōu)選擇。 歐盟關(guān)于黑白商標保護范圍的共同實(shí)踐做法雖然代表了未來(lái)的發(fā)展趨勢，但是真要落地到我國的知識產(chǎn)權領(lǐng)域還需時(shí)日，且據相關(guān)報道指出：

“根據共同通令，新共同實(shí)踐做法在OHIM與各成員國商標局的實(shí)施日期已確定（OHIM于2014年6月2日，英國知識產(chǎn)權局于2014年7月15日）。遺憾的是，各國對實(shí)施當天，新共同實(shí)踐做法將適用于在審申請還是僅適用于之后提交的申請尚有分歧。譬如新共同實(shí)踐做法在OHIM將適用于在審申請與后續程序，但在英國知識產(chǎn)權局，新共同實(shí)踐做法只適用于實(shí)施日期之后的新申請與后續程序。

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