食品經(jīng)營(yíng)許可問(wèn)題集萃（一）

【前言】：2015年10月1日，新修訂的《中華人民共和國食品安全法》正式實(shí)施。國家食品藥品監管總局于8月31日、9月30日先后制定并下發(fā)了《食品經(jīng)營(yíng)許可管理辦法》（國家食品藥品監督管理總局令第17號)和《食品經(jīng)營(yíng)許可審查通則（試行）的通知》（食藥監食監二〔2015〕228號） ；《浙江省食品經(jīng)營(yíng)許可實(shí)施細則（試行）》（浙食藥監規〔2015〕21號 ）2016年1月1日起實(shí)施。本人有幸參與了《浙江省食品經(jīng)營(yíng)許可實(shí)施細則（試行）》草擬、修改和制訂完善的整個(gè)過(guò)程，就其中基層呼聲最高的問(wèn)題，本人參考相關(guān)法條以及法學(xué)界的爭議和解讀作了收集、簡(jiǎn)要整理，僅供參考，不作為基層干部行政指導依據，一切以當地市縣區局下文為準。

整理者：衢州市市場(chǎng)監管局 何小英

2016年1月10日

食品經(jīng)營(yíng)許可問(wèn)題集萃（一）

主要問(wèn)題：1. 異地倉儲審查問(wèn)題；2.混業(yè)經(jīng)營(yíng)許可和現場(chǎng)核查問(wèn)題；3.散裝熟食制品銷(xiāo)售提交《食品生產(chǎn)許可證》問(wèn)題；4.無(wú)實(shí)體門(mén)店和固定的食品經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所問(wèn)題；5. “提供……設施設備”改為“提供網(wǎng)址，外網(wǎng)可登錄查詢(xún)網(wǎng)站、網(wǎng)頁(yè)或網(wǎng)店。通過(guò)第三方平臺從事食品網(wǎng)絡(luò )銷(xiāo)售的，提供第三方平臺的證明材料”的問(wèn)題；6.營(yíng)業(yè)執照與食品經(jīng)營(yíng)許可證銜接問(wèn)題；7.倉儲物流企業(yè)是否需要辦許可證的問(wèn)題；8. 食品經(jīng)營(yíng)者既無(wú)食品經(jīng)營(yíng)許可證又無(wú)營(yíng)業(yè)執照的，由哪個(gè)機構取締的問(wèn)題；9. 分支機構是否可以作為申請人的問(wèn)題；10.住所和經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的區別問(wèn)題。（未完待續）

1.異地倉儲審查問(wèn)題。（1）《食品經(jīng)營(yíng)許可管理辦法》第二十七條第二款：經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所發(fā)生變化的，應當重新申請食品經(jīng)營(yíng)許可。外設倉庫地址發(fā)生變化的，食品經(jīng)營(yíng)者應當在變化后10個(gè)工作日內向原發(fā)證的食品藥品監督管理部門(mén)報告。（2）總局第199號公告“3外設倉庫 如在經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所外設有倉庫（包括自有和租賃），應當在副本上的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所后以括號標注倉庫名稱(chēng)和具體地址�！�

答復：應該始終把牢屬地管轄是許可的基本原則。1.《食品經(jīng)營(yíng)許可管理辦法》第六條規定：縣級以上地方食品藥品監督管理部門(mén)負責本行政區域內的食品經(jīng)營(yíng)許可管理工作。為此，申請人對屬地轄區內的倉儲地應該如實(shí)記入申請表中。2.無(wú)實(shí)體門(mén)店且有食品貯存場(chǎng)所的同樣應該在屬地申請許可，標注屬地內的倉庫名稱(chēng)和具體地址。3.當前國際國內經(jīng)濟形勢無(wú)不顯示將來(lái)有更多食品經(jīng)營(yíng)企業(yè)除了在國內有實(shí)體門(mén)店，在國外還設有大量倉儲地。難道還抄告外國人替你現場(chǎng)核查嗎？除非外設倉儲地屬地政府或地方食藥部門(mén)之間有協(xié)查協(xié)作備案機制。因此，如在經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所外設有倉庫（包括自有和租賃），應當在副本上的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所后以括號標注倉庫名稱(chēng)和具體地址，這條款實(shí)際上是說(shuō)應當在副本上的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所后以括號標注（屬地管轄內的）倉庫名稱(chēng)和具體地址。但，細則中真心沒(méi)有必要寫(xiě)的那么細滴。

延伸閱讀：《中華人民共和國公司登記管理條例》（2014修訂）第十二條規定：公司的住所是公司主要辦事機構所在地。經(jīng)公司登記機關(guān)登記的公司的住所只能有一個(gè)。公司的住所應當在其公司登記機關(guān)轄區內。

2.混業(yè)經(jīng)營(yíng)許可和現場(chǎng)核查問(wèn)題。經(jīng)濟愈繁榮，業(yè)態(tài)愈復雜，混業(yè)經(jīng)營(yíng)是經(jīng)濟發(fā)展態(tài)勢中不可回避的。（1）國家食藥監管總局食品監管二司司長(cháng)張靖在培訓中就說(shuō)了，二證合一某種形式是“二個(gè)證合為一個(gè)證”，許可審查和核查還是分開(kāi)的。（2）在《食品經(jīng)營(yíng)許可管理辦法》出臺前針對混業(yè)經(jīng)營(yíng)都是“取大優(yōu)先”，按照主業(yè)進(jìn)行分類(lèi)許可和現場(chǎng)核查的，這一點(diǎn)并沒(méi)有變。（3）《食安法》第三十五條規定：國家對食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)實(shí)行許可制度。從事食品生產(chǎn)、食品銷(xiāo)售、餐飲服務(wù)，應當依法取得許可�！妒嘲卜ā吩诹⒎〞r(shí)就采取了一種對自身產(chǎn)品上位過(guò)程取得的許可優(yōu)先歸并的原則，即有生產(chǎn)、服務(wù)的，生產(chǎn)許可優(yōu)先，且僅辦理生產(chǎn)許可；有生產(chǎn)、銷(xiāo)售的，亦同；有餐飲服務(wù)、銷(xiāo)售的，服務(wù)優(yōu)先，且僅辦理餐飲服務(wù)許可。

因此，涉及大型商超、前店后廠(chǎng)、集貿市場(chǎng)的依然還是秉承這樣的做法。

3. 散裝熟食制品銷(xiāo)售提交《食品生產(chǎn)許可證》問(wèn)題。《食品經(jīng)營(yíng)許可管理辦法》沒(méi)有熟食制品這個(gè)概念�！妒称方�(jīng)營(yíng)許可審查細則》（試行）第十九條 申請銷(xiāo)售散裝熟食制品的，除符合本節上述規定外，申請時(shí)還應當提交與掛鉤生產(chǎn)單位的合作協(xié)議（合同），提交生產(chǎn)單位的《食品生產(chǎn)許可證》復印件。該條款也只是說(shuō)“應當”，沒(méi)有說(shuō)“必須”�！皯�當”是有選擇余地的，鼓勵性的，對于申請散裝熟食制品的，鼓勵他們走健康安全之路，申請時(shí)希望他們提交與掛鉤生產(chǎn)單位的合作協(xié)議（合同），提交生產(chǎn)單位的《食品生產(chǎn)許可證》復印件，如果提供不出這2類(lèi)，其他合法合規性文件，諸如備案，政府性文件等等皆可。涉及農貿市場(chǎng)內散裝熟食制品銷(xiāo)售一直是老大難問(wèn)題，很多是業(yè)主自家廚房生產(chǎn)而且沒(méi)有取得小作坊或《食品生產(chǎn)許可證》的。為此，參照“老人老辦法”，之前各地如何處理的繼續延續。

4、無(wú)實(shí)體門(mén)店和固定的食品經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所問(wèn)題。《食品經(jīng)營(yíng)許可管理辦法》沒(méi)有“無(wú)實(shí)體門(mén)店”這個(gè)概念�！妒称方�(jīng)營(yíng)許可審查細則》（試行）第十二條 無(wú)實(shí)體門(mén)店經(jīng)營(yíng)的互聯(lián)網(wǎng)食品經(jīng)營(yíng)者應當具有與經(jīng)營(yíng)的食品品種、數量相適應的固定的食品經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，貯存場(chǎng)所視同食品經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，并應當向許可機關(guān)提供具有可現場(chǎng)登陸申請人網(wǎng)站、網(wǎng)頁(yè)或網(wǎng)店等功能的設施設備，供許可機關(guān)審查。

有人說(shuō)，“無(wú)實(shí)體門(mén)店”與“固定的食品經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所”表述上是否矛盾？其實(shí)根本不矛盾�！跋日蘸笞C”是國家一直強調的，無(wú)實(shí)體門(mén)店經(jīng)營(yíng)者取得營(yíng)業(yè)執照后要申請食品經(jīng)營(yíng)許可證，執照上的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所必須是食品經(jīng)營(yíng)許可證上的固定的食品經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，如果無(wú)實(shí)體門(mén)店是以食品貯存場(chǎng)所申辦營(yíng)業(yè)執照的，其貯存場(chǎng)所視同食品經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。如果無(wú)實(shí)體門(mén)店不是以食品貯存場(chǎng)所申辦營(yíng)業(yè)執照的，也有可能是它的辦公場(chǎng)所，食品貯存地就成了倉庫備注了。因此，所謂“辦公場(chǎng)所”或者其他脫離“先照后證”這個(gè)前提提的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，都有點(diǎn)偏離主題了。

5．“提供……設施設備”改為“提供網(wǎng)址，外網(wǎng)可登錄查詢(xún)網(wǎng)站、網(wǎng)頁(yè)或網(wǎng)店。通過(guò)第三方平臺從事食品網(wǎng)絡(luò )銷(xiāo)售的，提供第三方平臺的證明材料”的問(wèn)題。

相關(guān)規定：（1）《食品經(jīng)營(yíng)許可管理辦法》和《食品經(jīng)營(yíng)許可審查細則》沒(méi)有提到“第三方平臺”這個(gè)詞。（2）《中華人民共和國食品安全法》第六十二條第一款規定，網(wǎng)絡(luò )食品交易第三方平臺提供者應當對入網(wǎng)食品經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行實(shí)名登記，明確其食品安全管理責任；依法應當取得許可證的，還應當審查其許可證。第二款規定，網(wǎng)絡(luò )食品 交易第三方平臺提供者發(fā)現入網(wǎng)食品經(jīng)營(yíng)者有違反本法規定行為的，應當及時(shí)制止并立即報告所在地縣級人民政府食品藥品監督管理部門(mén)；發(fā)現嚴重違法行為的，應當立即停止提供網(wǎng)絡(luò )交易平臺服務(wù)。（3）《食安法》第一百三十一條　違反本法規定，網(wǎng)絡(luò )食品交易第三方平臺提供者未對入網(wǎng)食品經(jīng)營(yíng)者進(jìn)行實(shí)名登記、審查許可證，或者未履行報告、停止提供網(wǎng)絡(luò )交易平臺服務(wù)等義務(wù)的，由縣級以上人民政府食品藥品監督管理部門(mén)責令改正，沒(méi)收違法所得，并處五萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰款；造成嚴重后果的，責令停業(yè)，直至由原發(fā)證部門(mén)吊銷(xiāo)許可證；使消費者的合法權益受到損害的，應當與食品經(jīng)營(yíng)者承擔連帶責任�！　∠�費者通過(guò)網(wǎng)絡(luò )食品交易第三方平臺購買(mǎi)食品，其合法權益受到損害的，可以向入網(wǎng)食品經(jīng)營(yíng)者或者食品生產(chǎn)者要求賠償。網(wǎng)絡(luò )食品交易第三方平臺提供者不能提供入網(wǎng)食品經(jīng)營(yíng)者的真實(shí)名稱(chēng)、地址和有效聯(lián)系方式的，由網(wǎng)絡(luò )食品交易第三方平臺提供者賠償。網(wǎng)絡(luò )食品交易第三方平臺提供者賠償后，有權向入網(wǎng)食品經(jīng)營(yíng)者或者食品生產(chǎn)者追償。網(wǎng)絡(luò )食品交易第三方平臺提供者作出更有利于消費者承諾的，應當履行其承諾。

《食安法》并沒(méi)有要求食品經(jīng)營(yíng)者必須提交第三方平臺提供者的情況，僅是對第三方平臺提供者提出了要求。因此，上述這個(gè)問(wèn)題是否幼稚尚待深入思考。首先，就目前知曉的，各大知名第三方平臺提供者如果食品經(jīng)營(yíng)者沒(méi)有取得食品經(jīng)營(yíng)許可證，一般不可能上的了第三方平臺銷(xiāo)售。上的了第三方平臺設店鋪銷(xiāo)售的，像天貓、京東等這些大的第三方平臺提供者會(huì )否給申請人出具證明材料，似乎不大可能。

6、營(yíng)業(yè)執照與食品經(jīng)營(yíng)許可證銜接問(wèn)題。有人說(shuō)，商事登記改革后“先照后證”，營(yíng)業(yè)執照上名稱(chēng)應體現行業(yè)性質(zhì)，混業(yè)經(jīng)營(yíng)的會(huì )出現營(yíng)業(yè)執照上的名稱(chēng)與許可證核準的主體業(yè)態(tài)不一致的情形。

這種情況很正常，“法無(wú)禁止皆可為”，商貿型企業(yè)經(jīng)營(yíng)的品種本來(lái)就很多，不可能說(shuō)因為其中有食品經(jīng)營(yíng)就必須在營(yíng)業(yè)執照名稱(chēng)中體現出食品行業(yè)性質(zhì)。譬如，一個(gè)商貿型企業(yè)經(jīng)營(yíng)項目中有多項需要取得許可證的，有煙草，有食品，有其他需要許可的，那是否得要在名稱(chēng)中都體現出來(lái)？

7.倉儲物流企業(yè)是否需要辦許可證的問(wèn)題。（1）《食品經(jīng)營(yíng)許可管理辦法》第四十一條規定，縣級以上地方食品藥品監督管理部門(mén)日常監督管理人員負責所管轄食品經(jīng)營(yíng)者許可事項的監督檢查，必要時(shí)，應當依法對相關(guān)食品倉儲、物流企業(yè)進(jìn)行檢查。（2）《中華人民共和國食品安全法實(shí)施條例》（修訂草案征求意見(jiàn)稿）第四十四條 專(zhuān)業(yè)從事食品貯存、運輸的非食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者，應當在取得營(yíng)業(yè)執照后三十日內向縣級人民政府食品藥品監督管理部門(mén)備案。投訴舉報、案件查處等信息表明非食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者在食品貯存、運輸活動(dòng)中可能存在違法違規行為的，食品藥品監督管理部門(mén)應當及時(shí)進(jìn)行監督檢查。（但未正式出臺。）（3）《中華人民共和國食品安全法》第三十五條規定，國家對食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)實(shí)行許可制度。從事食品生產(chǎn)、食品銷(xiāo)售、餐飲服務(wù)，應當依法取得許可。

倉儲物流不屬于經(jīng)營(yíng)食品的主體，其沒(méi)有食品經(jīng)營(yíng)行為，因此無(wú)需辦理食品經(jīng)營(yíng)許可。

8. 食品經(jīng)營(yíng)者既無(wú)食品經(jīng)營(yíng)許可證又無(wú)營(yíng)業(yè)執照的，由哪個(gè)機構取締的問(wèn)題。

不管是新修訂的《食安法》，還是《食品經(jīng)營(yíng)許可管理辦法》、《食品經(jīng)營(yíng)許可審查細則》（試行）均未提到“無(wú)證經(jīng)營(yíng)”這個(gè)詞�！罢l(shuí)許可，誰(shuí)監管”原則，從有利于工作的角度，建議由個(gè)體機構統一取締。

9.分支機構是否可以作為申請人的問(wèn)題。

不管是《民法通則》、新修訂的《食安法》，還是《食品經(jīng)營(yíng)許可管理辦法》、《食品經(jīng)營(yíng)許可審查細則》（試行）均未提到“分支機構”這個(gè)詞。那分支機構究竟可不可以作為申請人申請食品經(jīng)營(yíng)許可呢？這要區分情況。

（1）企業(yè)登記申請文書(shū)分支機構類(lèi)包括：分公司、個(gè)人獨資（合伙）企業(yè)分支機構、外資企業(yè)分支機構、農民專(zhuān)業(yè)合作社分支機構。

（2）相關(guān)法律解讀：A.《公司法》第十四條　公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。

B.《中華人民共和國公司登記管理條例》（2014修訂）第七章分公司的登記。第四十五條分公司是指公司在其住所以外設立的從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的機構。分公司不具有企業(yè)法人資格。第四十六條分公司的登記事項包括：名稱(chēng)、營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、負責人、經(jīng)營(yíng)范圍。分公司的名稱(chēng)應當符合國家有關(guān)規定。分公司的經(jīng)營(yíng)范圍不得超出公司的經(jīng)營(yíng)范圍。

第四十七條公司設立分公司的，應當自決定作出之日起30日內向分公司所在地的公司登記機關(guān)申請登記；法律、行政法規或者國務(wù)院決定規定必須報經(jīng)有關(guān)部門(mén)批準的，應當自批準之日起30日內向公司登記機關(guān)申請登記。

設立分公司，應當向公司登記機關(guān)提交下列文件：（一）公司法定代表人簽署的設立分公司的登記申請書(shū)；（二）公司章程以及加蓋公司印章的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》復印件；（三）營(yíng)業(yè)場(chǎng)所使用證明；（四）分公司負責人任職文件和身份證明；（五）國家工商行政管理總局規定要求提交的其他文件。分公司的公司登記機關(guān)準予登記的，發(fā)給《營(yíng)業(yè)執照》。公司應當自分公司登記之日起30日內，持分公司的《營(yíng)業(yè)執照》到公司登記機關(guān)辦理備案。

C.《 中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例施行細則》（2014）。第四條 不具備企業(yè)法人條件的下列企業(yè)和經(jīng)營(yíng)單位，應當申請營(yíng)業(yè)登記：（一）聯(lián)營(yíng)企業(yè)；（二）企業(yè)法人所屬的分支機構；（三）外商投資企業(yè)設立的分支機構；（四）其他從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的單位。

（3）從定義看。分支機構分法人分支機構和非法人分支機構。法人分支機構就是說(shuō)有獨立的資格，獨立承擔盈虧，獨立享受權利和履行義務(wù)，在法律上認可其作為一個(gè)獨立的法人資格，對于企業(yè)，主要是取得法人營(yíng)業(yè)執照的企業(yè)，如公司，公司的子公司。這類(lèi)法人分支機構可以以自己名義申請食品經(jīng)營(yíng)許可。

非法人分支機構，就是說(shuō)沒(méi)有獨立的法人資格，其盈虧，權責，最后不是自己承擔而是由其總機構承擔。在法律上也不具備獨立資格，比如一個(gè)公司的分公司等。即由依照《公司登記管理條例》、《企業(yè)法人登記管理條例》登記的企業(yè)法人申請設立的、不能獨立承擔民事責任的分支機構。

（延伸閱讀：企業(yè)分支機構主要有兩種形式:一種為分公司；一種為辦事處。分公司可以從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，而辦事處一般只能從事總公司營(yíng)業(yè)范圍內的業(yè)務(wù)聯(lián)絡(luò )活動(dòng)。辦事處、代表處是不能申請領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執照的，是不具有經(jīng)營(yíng)資格的，不能以自己的名義簽訂商業(yè)貿易合同進(jìn)行營(yíng)利性的貿易、投資活動(dòng)，否則其簽訂的營(yíng)利性協(xié)議是無(wú)效的。其職責僅僅是聯(lián)絡(luò )、了解分析市場(chǎng)行情、參與商務(wù)談判。）

（4）分辨一個(gè)企業(yè)是否為分支機構的方法：一個(gè)企業(yè)是否為分支機構可以看營(yíng)業(yè)執照副本，還可以從公司名稱(chēng)看得出來(lái)。一般來(lái)說(shuō)，分支機構名稱(chēng)多為XXXXXX公司XX分公司�？偣�司為企業(yè)法人，分支機構不具有法人資格，所以只能是負責人。

10.住所和經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所區別。住所是指人所居住的處所。因為企業(yè)法人是具有民事權利能力和民事行為能力的“人”，所以也必須有住所。企業(yè)法人住所是指企業(yè)法人的主要辦事機構所在地。主要辦事機構是指首腦機構或主要管理機構。經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所是指企業(yè)法人主要業(yè)務(wù)活動(dòng)、經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的處所。企業(yè)法人住所和經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的法律意義是不同的，但實(shí)際工作中，企業(yè)法人住所和經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所往往是同一地點(diǎn)。

有關(guān)住所的相關(guān)法律解讀：（1）《民法通則》第三十九條規定，法人以它的主要辦事機構所在地為住所。

（2）2014年3月1日施行的《公司法》第七條規定，公司營(yíng)業(yè)執照應當載明公司的名稱(chēng)、住所、注冊資本、經(jīng)營(yíng)范圍、法定代表人姓名等事項。第十條規定，公司以其主要辦事機構所在地為住所。

（3）2014年2月20日生效的《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例施行細則》第十八條規定，企業(yè)法人章程的內容應當符合國家法律、法規和政策的規定，并載明下列事項：（一）宗旨；（二）名稱(chēng)和住所；（三）經(jīng)濟性質(zhì)；……。第二十四條規定，住所、地址、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所按所在市、縣、（鎮）及街道門(mén)牌號碼的詳細地址注冊。

有關(guān)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的相關(guān)法律解讀：（1）《民法通則》和2014年3月1日施行的《公司法》均未提到“經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所”這個(gè)詞。（2）2014年2月20日生效的《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例施行細則》第十四條規定， 申請企業(yè)法人登記，應當具備下列條件（外商投資企業(yè)另列）： （一）有符合規定的名稱(chēng)和章程；（二）有國家授予的企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的財產(chǎn)或者企業(yè)所有的財產(chǎn)，并能夠以其財產(chǎn)獨立承擔民事責任；（三）有與生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規模相適應的經(jīng)營(yíng)管理機構、財務(wù)機構、勞動(dòng)組織以及法律或者章程規定必須建立的其他機構；（四）有必要的并與經(jīng)營(yíng)范圍相適應的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和設施；……。第十五條規定，外商投資企業(yè)申請企業(yè)法人登記，應當具備下列條件：（一）有符合規定的名稱(chēng)；（二）有審批機關(guān)批準的合同、章程；（三）有固定經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、必要的設施和從業(yè)人員；……。第十六條規定，申請營(yíng)業(yè)登記，應當具備下列條件：（一）有符合規定的名稱(chēng)；（二）有固定的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和設施；……。

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