慎入《商標法》“不良影響”的“禁區”

慎入《商標法》“不良影響”的“禁區”

——《商標法》第十條第一款第（八）項的適用

商標，作為標示商品來(lái)源的商業(yè)標記，本質(zhì)是一種私權，但其也關(guān)系到市場(chǎng)秩序、消費者利益、公序良俗等社會(huì )公共利益，從而具有很強的公共性和社會(huì )性。商標的雙重屬性，決定了市場(chǎng)主體選擇、運用商標的權利，應受到一定的約束，以維護商標申請自由和社會(huì )公益的平衡�，F行《商標法》第十條通過(guò)規定禁止作為商標使用的絕對理由，對這種權利進(jìn)行了限制。該條第一款第（一）項至（七）項明確列舉了有損我國社會(huì )公共利益和公共秩序，不得作為商標使用的情形，第（八）項“有害于社會(huì )主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響”的規定則是作為一個(gè)兜底條款。由于社會(huì )生活的復雜性，社會(huì )主體價(jià)值觀(guān)的多元化發(fā)展，“其他不良影響”又并非一個(gè)內涵和外延十分明確的法律概念，在商標評審中，如何認定商標是否具有“不良影響”，也是一個(gè)較難把握的問(wèn)題。本文結合相關(guān)案例，談?wù)勗诖祟?lèi)案件審理過(guò)程中的幾點(diǎn)認識：

注重審查行為的預防功能

《商標法》第十條所涉標志屬禁用標志，即此類(lèi)標志，不僅不能作為商標注冊，也不能作為商標加以使用。此類(lèi)商標即使獲準注冊，任何時(shí)間任何主體都可以申請宣告該商標無(wú)效。一旦成立，該商標的注冊自始無(wú)效。這也是該條款的特殊性所在，可謂商標申請注冊中的“禁區”，不可踏入�！渡虡朔ā返谑畻l第一款第（一）項至第（七）項明確規定了種種情形，如與國家名稱(chēng)、國旗、中央國家機關(guān)的名稱(chēng)、標志等相同、帶有民族歧視性的，帶有欺騙性，容易使公眾產(chǎn)生誤認的標志不得作為商標，上述標志均有共性，即涉及廣泛的群體性利益或社會(huì )公共秩序，如獲準注冊，可能會(huì )在社會(huì )上產(chǎn)生較大的影響。而現實(shí)總比法律復雜，上述條款并未能窮盡所有情形，實(shí)踐中，還存在有害于宗教信仰、宗教感情、民間信仰，有害于少數民族尊嚴或感情的等類(lèi)型標識，也應屬于此類(lèi)情形。此類(lèi)商標獲準后，雖能通過(guò)異議、爭議程序進(jìn)行糾正，但因其涉及人群廣泛，社會(huì )影響面大，短期內負面影響難以消除。與其事后補救，不如事先預防，因此，對該類(lèi)商標，應從預防的角度出發(fā)，將其納入具有“不良影響”之情形，不予注冊，以避免引起社會(huì )秩序的不穩定。

在“城隍”商標爭議一案中，1997年上海城隍珠寶總匯在第14類(lèi)珠寶、金剛石等商品上提出“城隍”商標的注冊申請，并獲準注冊。2009年道教協(xié)會(huì )對該商標提出爭議申請，主要理由為“城隍”是道教神靈的名稱(chēng)，是道教信徒普遍尊奉的偶像，作為商標注冊和使用嚴重傷害了道教界的宗教感情，具有不良影響。商評委支持道教協(xié)會(huì )的主張，對“城隍”商標予以撤銷(xiāo)。盡管在該案訴訟過(guò)程中，上海城隍珠寶總匯公司提交了其“城隍”商標被認定為馳名商標的證據，但法院仍認為，“城隍”作為商標加以使用，將對信奉道教的相關(guān)公眾的宗教感情產(chǎn)生傷害，并對社會(huì )公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負面的影響。即使該商標經(jīng)使用具有了較高知名度甚至曾被商標局認定為馳名商標，也不應因此而損害法律規定的嚴肅性和確定性。該案經(jīng)法院一、二審均維持商評委裁定，對“城隍”商標予以撤銷(xiāo)。

從此案可以看出，“城隍”商標對于普通消費者而言，可能并無(wú)特殊的感覺(jué)，但確實(shí)傷及道教人士的感情，才會(huì )招致道教協(xié)會(huì )對其提爭議，并最終被撤銷(xiāo)。從申請注冊到被撤銷(xiāo)，該商標在市場(chǎng)上使用多年，且有一定的商譽(yù)，最終還是難逃撤銷(xiāo)的結果。因此，對此類(lèi)商標是否準予注冊的問(wèn)題，應充分考量其不良社會(huì )后果的可能性，采取更為嚴格的標準，預防負面社會(huì )影響的產(chǎn)生，同時(shí)，也可以盡早地避免商標持有人持續地投入和經(jīng)營(yíng)，將其損失降到最低。

注重審理結果的導向功能

行政機關(guān)和司法機關(guān)對某一商標案件做出的裁決，不僅是關(guān)系涉案商標的命運，同時(shí)也是傳遞出一種信息，即什么樣的商標可以獲得注冊，什么樣的商標不能注冊。就這一點(diǎn)而言，每一案件的審理結果，其意義不僅僅在于個(gè)案的公正，更在于通過(guò)對規則的不斷明確、強化，確立行為規范，指引市場(chǎng)主體的商標注冊行為。就個(gè)案而言，有些商標注冊與否并無(wú)特殊意義，但可能會(huì )在社會(huì )公眾中產(chǎn)生一種示范效應。例如，含“國”字的商標，“國”字一般具有國家級、國家認可的含義，將其作為商標組成部分，易使消費者產(chǎn)生錯誤的認識，如“國藥”、“國棉”，有時(shí)雖不致誤認，但畢竟還是會(huì )消費者某些心理暗示，如不從嚴把握，會(huì )導致眾多商家紛紛效仿，此類(lèi)商標過(guò)多，會(huì )造成“國”字的濫用，有損國家尊嚴，不利于公平競爭的市場(chǎng)環(huán)境。尤其在大眾日常消費品等一些競爭激烈的行業(yè)，試想眾多廠(chǎng)家紛紛冠以“國”字商標，以爭取有利的市場(chǎng)競爭地位，市場(chǎng)上會(huì )是怎樣的景象？還有的市場(chǎng)主體將傳統節日、民俗等詞匯作為商標，這些公共詞匯如由一家獨占，亦不利于公平有序的市場(chǎng)環(huán)境，因此，對于此類(lèi)可能有損于市場(chǎng)競爭秩序的商標，應站在規范注冊行為、市場(chǎng)秩序的層面考慮商標的可注冊性，認定其具有不良影響，從而劃出一道紅線(xiàn)，使市場(chǎng)主體在設計、使用商業(yè)標識時(shí)自動(dòng)避讓或盡早放棄、及時(shí)防止損失發(fā)生。

注重商標的文化屬性

商標，作為一種商業(yè)標記，其基本功能是區分商品或服務(wù)來(lái)源，同時(shí)也表達出市場(chǎng)主體的經(jīng)營(yíng)理念和價(jià)值追求，既有著(zhù)商業(yè)屬性，也有著(zhù)文化屬性。尤其在社會(huì )價(jià)值觀(guān)多元化、表達方式多樣化的背景下，應重視商標的文化載體作用、倡導積極向上的價(jià)值追求和健康文明的生活理念，處理好商標個(gè)性表達與公序良俗、公共利益的關(guān)系。

在“潑婦魚(yú)”商標駁回復審案中，北京某公司在第43類(lèi)自助餐廳、自助餐館等服務(wù)上申請注冊“潑婦魚(yú)”商標，被商標局以具有不良影響為由駁回。商評委亦認為“潑婦”一詞屬于對女性貶損的詞匯，指定使用在飯店服務(wù)上，易造成不良社會(huì )影響，對該商標予以駁回。該商標申請人訴至法院，認為知識產(chǎn)權是私權，在商標行政授權確過(guò)程中應慎用《商標法》第十條第一款第（八）項�！皾妺D”是對特定人群的描述，并未對社會(huì )公共利益和公共秩序產(chǎn)生消極、負面的影響。北京市第一中級人民法院經(jīng)審理認為，“潑婦”一詞含有貶損女性的含義，與當今尊重婦女的主流相悖，違反了社會(huì )道德風(fēng)尚，且因其含義可能導致女性消費者產(chǎn)生反感、抵觸等負面、消極情緒，進(jìn)而損害了社會(huì )女性群體的利益。因此，該商標構成《商標法》第十條第一款第（八）項所指“不良影響”之情形，應予以駁回。

商標權雖然是私權，任何主體都有設計、選擇商業(yè)標識的自由，但這種自由并非沒(méi)有邊界。當一個(gè)商業(yè)標識帶有對他人的貶損、侮辱，或是宣揚暴力、色情、迷信等不健康的生活方式，與誠實(shí)、善良的公共道德背道而馳，在社會(huì )上必然會(huì )產(chǎn)生消極、負面的社會(huì )影響，因而也必然要受到法律的規制。例如，在“愛(ài)富戀弟”商標駁回復審案中，廣州某公司將“愛(ài)富戀弟”商標申請注冊于第25類(lèi)服裝商品上，商評委認為，該商標易使消費者將其與嫌貧愛(ài)富、拜金主義等社會(huì )現象相聯(lián)系，對該商標予以駁回。又如，在“MARRIED TO THE MOB”商標駁回復審案中，商評委認為，申請商標整體可理解為“嫁給暴徒”、“與暴徒結婚”之義。而“暴徒”通常指采用暴力侵犯他人人身、財產(chǎn)，從而擾亂社會(huì )秩序的人，為法律所制裁的對象，申請商標的使用，易產(chǎn)生不良的社會(huì )影響，對該商標予以駁回。

在行業(yè)競爭激烈的市場(chǎng)條件下，商家往往愿意選擇彰顯個(gè)性、較為獨特的商業(yè)標識，使自己能夠在眾多的競爭者中脫穎而出、獨樹(shù)一幟，但一味地求新求異，忽視商標的文化內涵，使用一些貶義、低俗、不雅的詞匯，甚至觸碰社會(huì )公序良俗、社會(huì )道德的底線(xiàn)，則難以被社會(huì )公眾接受。雖然個(gè)人道德標準有所不同，但社會(huì )的核心價(jià)值觀(guān)和道德標準是明確的，是由中國的歷史、文化傳承而來(lái)，也與現階段的社會(huì )文明程度息息相關(guān)。在上述案例中，商標的設計創(chuàng )意均有一定個(gè)性，但畢竟與社會(huì )的主流價(jià)值觀(guān)相悖，與良好的社會(huì )道德風(fēng)尚相悖，作為公權力，不應對此類(lèi)商標的注冊行為給予肯定，助長(cháng)不良風(fēng)氣的蔓延。尤其是隨著(zhù)網(wǎng)絡(luò )媒體的不斷發(fā)展，出現將網(wǎng)絡(luò )流行詞匯如“白富美”、“屌絲”、“土豪”等網(wǎng)絡(luò )熱詞申請注冊為商標的情形，在審理此類(lèi)案件過(guò)程中，應充分考慮到商標的文化屬性和社會(huì )的主流價(jià)值取向，對于此類(lèi)商標的可注冊性進(jìn)行全面考量。

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